股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要具備哪些條件？股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件有哪些？

提問人：匿名
2022-03-29 17:42

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  王云招商業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人
  中經(jīng)慧稅 • 聯(lián)貝財務(wù)

  有限責(zé)任公司兼具人合性和資合性的特點(diǎn)，人合性就是股東之間存在一定的信賴關(guān)系，這種信賴有利于公司的穩(wěn)定運(yùn)營。因此，有限責(zé)任公司這種封閉性的特點(diǎn)也決定了，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓會存在各種各樣的限制條件，如果不符合法定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件的，很可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。

  

  一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和種類

  1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念

  股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司股東依法將自己所擁有的股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。

  具體地說，就是股東（轉(zhuǎn)讓方）與他人（受讓方），這兩個當(dāng)事人意見一致而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)移。由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須是轉(zhuǎn)讓方和受讓方在意見一致時才能發(fā)生，因此這是一種契約行為，所以必須以簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的形式表現(xiàn)出來。

  股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為目的而達(dá)成的關(guān)于出讓方交付股權(quán)并收取價款，受讓方支付價款得到股權(quán)的意思表示。由此看來，股權(quán)轉(zhuǎn)讓其實是一種物權(quán)變動行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東所享有的權(quán)利和所需要承擔(dān)的義務(wù)全部同時轉(zhuǎn)讓給受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權(quán)。

  另外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議自簽訂時就開始生效，具有了法律效力。

  2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的種類

  （1）有償股權(quán)轉(zhuǎn)讓和無償股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  有償股權(quán)轉(zhuǎn)讓是當(dāng)今社會股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主流，但是無償?shù)墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓確實也存在著，它也是股東行使股權(quán)處分權(quán)的一種方式。公司股東可以通過贈予的方式轉(zhuǎn)讓自己手上的全部或部分股權(quán)，股東的法定繼承人也可以通過繼承的方式取得股東的股權(quán)。

  需要注意的是，如果股東單方面以贈予的方式轉(zhuǎn)讓自己手中的股權(quán)，受贈人可以根據(jù)自己的真實意愿作出接受或拒絕的表示。受贈人如果接受股權(quán)贈予，那么股權(quán)就發(fā)生了轉(zhuǎn)讓；如果受贈人不接受這種贈予，就未發(fā)生轉(zhuǎn)讓。

  （2）持份轉(zhuǎn)讓與股份轉(zhuǎn)讓

  持份轉(zhuǎn)讓是指股東手中所持有份額的轉(zhuǎn)讓，在我國專指有限責(zé)任公司的出資份額的轉(zhuǎn)讓。

  股份轉(zhuǎn)讓根據(jù)不同的股份載體，又可以分為股票轉(zhuǎn)讓和一般股份轉(zhuǎn)讓。

  股票轉(zhuǎn)讓是指以股票為載體的股份轉(zhuǎn)讓，股票轉(zhuǎn)讓還可以進(jìn)一步細(xì)分為非記名股票轉(zhuǎn)讓和記名股票轉(zhuǎn)讓、無紙化股票轉(zhuǎn)讓和有紙化股票轉(zhuǎn)讓等。

  一般股份轉(zhuǎn)讓是指非股票形式的股份轉(zhuǎn)讓，具體包括已經(jīng)繳納資本可是并沒有出具股票的股份轉(zhuǎn)讓，也包括雖然已經(jīng)認(rèn)購，但是還沒有繳付股款，所以還無法出具股票的股份轉(zhuǎn)讓。

  （3）公司參與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和公司未參與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  公司參與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)得到了公司的認(rèn)可。這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓表面上是股東資格在名義上的更換，但是實際上已經(jīng)得到了公司的認(rèn)同。但是我們也要注意的是，在我國很多公司參與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，其實公司并沒有得到股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方的邀請或公司并沒有得到股權(quán)享有人的授權(quán)。

  （4）書面股權(quán)轉(zhuǎn)讓和非書面股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  股權(quán)轉(zhuǎn)讓大都以書面形式進(jìn)行，但是非書面形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓也經(jīng)常發(fā)生，尤其是以股票為表現(xiàn)形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過非書面的形式反而能更有效、更快速地進(jìn)行。

  （5）即時股權(quán)轉(zhuǎn)讓和預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  即時股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效或受讓款的支付完成后立即進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。那些規(guī)定了特定期限或特定條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓就是預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

  二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

  1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)要件

  股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)要件又分為外部轉(zhuǎn)讓的限制條件和內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的限制條件。

  （1）外部轉(zhuǎn)讓的限制條件

  這里所說的外部轉(zhuǎn)讓的限制條件主要適用于有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于有限責(zé)任公司具有人合屬性，所以股東的個人信用以及股東之間的相互關(guān)系對公司的信譽(yù)有非常重要的影響。我國《公司法》對有限責(zé)任公司股東向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做了很多限制性的規(guī)定。

  這些限制性規(guī)定大致上可以分為法定限制和約定限制兩類。法定限制其實是一種強(qiáng)制性限制，簡單地說，就是在立法上直接規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條件，也就是說股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須符合法律的規(guī)定才具有法律效力。

  約定限制其實是一種自主限制，它的基本特點(diǎn)就是國家法律并不對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出硬性規(guī)定，而是把這個問題交給股東，讓股東自己處理，同時也允許公司通過公司章程或是合同的形式對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出具體限制。

  （2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的限制條件

  內(nèi)部轉(zhuǎn)讓是指公司各個股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司各個股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓只會改變各個股東之間的出資比例，它不會改變公司內(nèi)部各個股東之間的相互信任，因此對內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的限制并不嚴(yán)格。

  公司內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常有三種情況：一是股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為必須得到股東會的同意。二是股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)或部分股權(quán)，不需要經(jīng)股東會同意。三是原則上股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓自己的全部股權(quán)或部分股權(quán)，但是公司章程可以對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為附加其他條件。

  2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式要件

  股權(quán)轉(zhuǎn)讓除了需要滿足實質(zhì)要件外，還需要滿足一些形式要件。這里所說的形式要件既涉及了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的形式締結(jié)，也包括了股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要辦理登記或公證等法定手續(xù)。

  三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的具體條件和規(guī)定

  1.法律規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制

  法律規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制就是法律對股權(quán)轉(zhuǎn)讓明文設(shè)置的條件限制，這也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制中最主要、最復(fù)雜的一種，它主要表現(xiàn)為以下幾種形式：

  （1）股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制

  我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以自由相互轉(zhuǎn)讓自己的全部或部分股權(quán)，也就是股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓自己的全部出資或部分出資，他們的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為并不需要股東會表決通過。

  但是，國家的有關(guān)政策卻又從其他方面對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出了一些限制，根據(jù)我國制定的產(chǎn)業(yè)政策，一些國有股必須控股或相對控股的行業(yè)，比如說對外經(jīng)貿(mào)、通信、交通、大中型航運(yùn)、能源工業(yè)、城市公用事業(yè)、重要原材料等行業(yè)內(nèi)的公司，他們的股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能讓國有股喪失控股地位或是相對控股地位，如果必須是由非國有股控股的企業(yè)，必須經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)才可以。

  （2）股東向公司股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制

  根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東向公司股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意才能進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓（這里所說的“過半數(shù)”是指除了轉(zhuǎn)讓方以外的其他股東的過半數(shù)，并且是人數(shù)上的過半數(shù)，也不是表決權(quán)或股權(quán)上的過半數(shù)）。

  想要進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)該把股權(quán)轉(zhuǎn)讓方以及受讓方的實際情況以書面形式通知公司的其他股東，征求他們的同意。如果股東沒有忠實地履行通知義務(wù)，那么這樣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓就是無效的，不受法律保護(hù)。其他股東如果自接到書面通知之日起30天內(nèi)未作出答復(fù)，那就表示其同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果其他股東半數(shù)以上并不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)該在同等條件下?lián)碛性摴蓶|所轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)，不購買該股權(quán)的股東，可以看作是同意該股東向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。如果有好幾個股東都想購買該股權(quán)，那么他們必須按各自的出資比例進(jìn)行購買。

  （3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓場所的限制

  《公司法》規(guī)定股份有限公司的股東如果要轉(zhuǎn)讓自己手中的股份，必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行。無記名股票的轉(zhuǎn)讓也必須在依法設(shè)立的證券交易所由股東將股票轉(zhuǎn)讓給受讓方，只有這種轉(zhuǎn)讓才具有法律效力。

  （4）發(fā)起人的持股時間限制

  《公司法》規(guī)定發(fā)起人持有的公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份之前已經(jīng)發(fā)行的股份，自股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

  （5）因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式，具體是指人民法院按照國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的執(zhí)行程序，根據(jù)債權(quán)人的申請，在強(qiáng)制執(zhí)行已經(jīng)生效的法律文書時，以買賣、拍賣或是其他方式來轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東股權(quán)的一種強(qiáng)制性轉(zhuǎn)讓措施。

  法院在啟動強(qiáng)制執(zhí)行程序依法轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)事先通知公司以及公司的全體股東，公司的其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自法院通知之日起二十日內(nèi)如果不行使優(yōu)先購買權(quán)，那就被看作是自動放棄了這種權(quán)利。

  需要注意的是，因股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除了必須符合一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件外，還受到下列因素的限制或必須具備其他條件：一是股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的范圍應(yīng)該限于執(zhí)行依據(jù)所確定的數(shù)額以及執(zhí)行費(fèi)用。當(dāng)股權(quán)的實際價值大于執(zhí)行的具體數(shù)額時，只能執(zhí)行相應(yīng)的部分股權(quán)，絕對不能強(qiáng)制執(zhí)行全部股權(quán)。原股東仍然享有剩下的股權(quán)以及相應(yīng)的權(quán)利。二是必須有強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。所謂的執(zhí)行依據(jù)，具體是指已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令、調(diào)解書、裁定、判決以及其他公證債權(quán)文書、仲裁裁決書。這些執(zhí)行依據(jù)必須具有給付內(nèi)容，否則不能作為強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)的依據(jù)。三是就像上面所說的，在強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)時要履行通知義務(wù)。這樣做可以保護(hù)其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)，只有在其他股東都依法放棄了自己的優(yōu)先購買權(quán)后，才可以強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

  （6）公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件限制

  根據(jù)《公司法》第一百四十二條的規(guī)定，股份有限公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員應(yīng)該向公司申報所持有的本公司的股份及其具體變動情況。他們在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不能超過自己所持有本公司股份總數(shù)的25%；他們所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

  上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性的規(guī)定。

  （7）持異議股東行使回購請求權(quán)而引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  這里所說的異議股東行使回購請求權(quán)，是指股東會會議決議事項與公司股東存在重大利害關(guān)系時，對股東會相關(guān)決議投反對票的股東有權(quán)請求收購其股權(quán)。簡單點(diǎn)說就是退股，這是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟(jì)途徑。

  作為一條特殊的救濟(jì)途徑，異議股東行使回購請求權(quán)的適用條件是非常嚴(yán)格的，它必須符合下列情況之一才能進(jìn)行：

  一是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，而股東會會議通過決議修改章程讓公司繼續(xù)存在的。這時，提出異議回購請求權(quán)的股東必須是在股東會上對上面提到的事項的決議投了反對票的股東，其他股東則沒有這項權(quán)利（包括沒有參加股東會會議，可事后稱想投反對票的股東）。

  二是公司一連五年都不向股東分配紅利，而且該公司連續(xù)五年都盈利，并且該公司還符合《公司法》規(guī)定的分配利潤條件。具體點(diǎn)說，就是該公司連續(xù)五年每年都盈利，并且每一年都在依法彌補(bǔ)虧損、提取公積金后，仍然有利潤可以分配給股東，但是公司卻一年都沒有向股東分配紅利。

  三是公司合并、分立或是轉(zhuǎn)讓自己的主要資產(chǎn)。

  （8）公司取得本公司股份的限制

  《公司法》規(guī)定，公司不得收購本公司的股份。但是當(dāng)公司減少注冊資本，把股份獎勵給本公司職工，與持有本公司股份的其他公司合并，股東因?qū)蓶|大會所做的公司合并、分立決議持反對意見，要求公司收購其股份的，在上述情況下，公司可以收購本公司的股份。

  公司因減少注冊資本、與持有本公司股份的其他公司合并或是把公司的股份獎勵給本公司職工而收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議才能進(jìn)行。因為公司減少注冊資本而收購公司股份的，應(yīng)該在自收購之日起10日內(nèi)注銷該部分的股票，并依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理變更登記，進(jìn)行公告。

  因與持有本公司股份的其他公司合并和因股東對股東大會所做的公司合并、分立決議持反對意見，要求公司收購其股份而收購本公司股份的，應(yīng)該六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷該股票，并依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理變更登記，進(jìn)行公告。

  公司將本公司股份獎勵給本公司職工而收購本公司股份時，所獎勵的股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%。公司所有用于收購股份的資金應(yīng)該從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份應(yīng)該在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給公司的職工。

  （9）股東資格的繼承取得引起的股權(quán)法定轉(zhuǎn)讓

  公民死亡后，其遺產(chǎn)依法由法定繼承人繼承，股東的出資或所擁有的股份作為股東個人的合法財產(chǎn)，在自然人股東死亡后，也應(yīng)該由其法定繼承人合法繼承。所以，自然人股東不幸去世后，他的股東資格以及所享有的權(quán)利和需要承擔(dān)的義務(wù)由法定繼承人繼承。

  繼承人繼承股東資格后，成為公司的股東，取得股權(quán)并依法享有資產(chǎn)權(quán)益以及參與公司重大決策等各項股東權(quán)利。

  需要注意的是，有時候公司章程可以規(guī)定自然人股東死亡后，其繼承人不能繼承股東資格，這一點(diǎn)其實是針對有限責(zé)任公司而言的。因為有限責(zé)任公司具有人合性，自然人股東的繼承人有時候與公司其他股東之間并不一定存在相互信任的關(guān)系，所以如果其他股東不愿意自然人股東的繼承人繼承其股東資格，那么在制定公司章程或依法修改公司章程時，就可以規(guī)定自然人股東死亡后，其繼承人不得繼承股東資格。如果是這樣，那么自然人股東的繼承人在繼承自然人股東的出資額后，就不能成為公司的股東，應(yīng)當(dāng)由其他股東收購其繼承的股份。

  （10）《公司法》規(guī)定，股東大會召開前二十天內(nèi)或公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五天內(nèi)，不能進(jìn)行股東名冊的變更登記。但是，國家法律對上市公司股東名冊登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

  這樣做的根本目的就是防止個別股東利用股票轉(zhuǎn)讓分散或集中表決權(quán)，以達(dá)到操縱股東大會的目的。除此之外，這樣做還可以讓股利分配順利進(jìn)行，避免發(fā)生不必要的糾紛。

  2.依章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制

  依據(jù)公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，就是指通過公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置的條件。

  3.依合同的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制

  依合同的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，具體是指依照合同的約定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出的限制。這一類合同包括公司與股東、股東與股東以及股東與第三人之間的合同等。比如說部分股東之間就股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)所做的相互約定、公司與部分股東之間所做的特定條件下回購股權(quán)的約定，都是依合同的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的具體體現(xiàn)。

  引用資料：外資公司注冊最新規(guī)定 再不看就晚了

  解決時間：2022-03-29 15:42
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